OGH 8ObA282/94

Spruch:

Dem Rekurs wird nicht Folge gegeben.

Text

Begründung

Rechtliche Beurteilung​

Die Vorinstanzen haben die verfahrensrechtliche Frage der Zulässigkeit eines Revisionsrekurses gegen einen Aufhebungsbeschluß des Gerichtes zweiter Instanz, welchem kein Ausspruch gemäß § 519 Abs.1 Z 2 ZPO beigesetzt war, zutreffend gelöst, sodaß es gemäß § 48 ASGG ausreicht, auf die Begründung der Rekursentscheidung zu verweisen. Ergänzend ist folgendes anzumerken:

Gemäß § 519 Abs.1 Z 2 ZPO ist der Rekurs gegen einen im Berufungsverfahren ergehenden Beschluß unter anderem zulässig, soweit das Berufungsgericht das erstinstanzliche Urteil aufgehoben und dem Gericht erster Instanz eine neuerliche, nach Ergänzung des Verfahrens zu fällende Entscheidung aufgetragen oder die Sache an ein anderes Berufungsgericht verwiesen und dabei ausgesprochen hat, daß der Rekurs an den Obersten Gerichtshof zulässig ist. Nach § 519 Abs.2 ZPO darf die Zulässigkeit des Rekurses nur ausgesprochen werden, wenn das Berufungsgericht die Voraussetzungen für gegeben erachtet, unter denen nach § 502 ZPO die Revision zulässig ist. § 519 ZPO ist gemäß § 2 ASGG auch im arbeits- und sozialgerichtlichen Verfahren anzuwenden, da das ASGG keine Sonderbestimmung vorsieht. Anstelle des Verweises auf § 502 ZPO im § 519 Abs.2 ZPO hat jedoch § 46 ASGG zu treten, da das ASGG für die Zulässigkeit von Revision und Rekurs Sonderbestimmungen normiert. In arbeits- und sozialrechtlichen Verfahren ist die Zulässigkeit eines Rekurses nach dem § 519 Abs.1 Z 2 ZPO im Falle des Vorliegens der Voraussetzungen des § 46 Abs.2 ASGG auszusprechen; dies ergibt sich aus der Verweisungsbestimmung des § 46 Abs.2 ASGG (10 ObS 2/94; 10 ObS 128/93). Ohne einen solchen Ausspruch ist ein Aufhebungs- und Zurückverweisungsbeschluß gemäß § 496 Abs.1 ZPO nicht anfechtbar. Ob das Berufungsgericht durch die Zulässigerklärung des Rekurses die selbständige Anfechtung des Aufhebungsbeschlusses ermöglicht, liegt in seinem gesetzlich gebundenen Ermessen; allerdings hat der Oberste Gerichtshof trotz des Zulässigkeitsausspruches einen Rekurs wegen des Fehlens der Zulässigkeitsvoraussetzungen des § 519 Abs.2 ZPO zurückzuweisen. Der Ausspruch oder die Verweigerung der Rekurszulassung kann gemäß § 479 Abs.1 letzter Satz ZPO durch kein Rechtsmittel angefochten werden (Fasching ZPR2 Rdz 1822; Arb 10.826; RZ 1989/89).

Ein Ausspruch gemäß § 519 Abs.1 Z 2 ZPO ist nicht nur bei Aufhebung des erstgerichtlichen Urteiles nach § 496 Abs.1 Z 3 ZPO zulässig, also weil erheblich scheinende Tatsachen in erster Instanz gar nicht erörtert wurden und die zweite Instanz die Überprüfung dieser Rechtsansicht durch den Obersten Gerichtshof vor der Durchführung der aufgetragenen Ergänzung eröffnen will; die Beisetzung eines Rechtskraftvorbehaltes ist vielmehr auch bei Vorliegen von Verfahrensmängeln nach § 496 Abs.1 Z 2 ZPO zulässig und wirksam. Auch in solchen Fällen kann daher der Aufhebungsbeschluß nur dann angefochten werden, wenn das Berufungsgericht den Rekurs an den Obersten Gerichtshof für zulässig erklärt hat (RZ 1990/25).

Das Erstgericht hat das auf Feststellung, daß die gegenüber der Klägerin ausgesprochene fristlose Entlassung ohne rechtliche Wirkung sei, gerichtete Klagebegehren deshalb abgewiesen, weil seiner Ansicht nach die Voraussetzungen des § 228 ZPO nicht vorlägen. Das Gericht zweiter Instanz hob dieses Urteil gemäß § 496 Abs.1 Z 2 ZPO als mangelhaft auf, da sich aus dem Klagebegehren unzweifelhaft ergebe, was die Klägerin gewollt habe und es daher Aufgabe des Erstgerichtes gewesen sei, von Amts wegen dem unrichtig formulierten Feststellungsbegehren die richtige Fassung zu geben. Entgegen der Ansicht der Rekurswerberin liegt unzweifelhaft ein Aufhebungsbeschluß vor, gegen den nur dann Rekurs erhoben werden könnte, wenn ihn das Berufungsgericht für zulässig erklärt hätte. Dies wurde vom Obersten Gerichtshof auch bereits in dem völlig gleichgelagerten Fall der E Arb 10.973 ausgesprochen. Die Tatsache, daß durch das Berufungsgericht eine Vorfrage - hier: die Schlüssigkeit der Klage - abschließend beurteilt wurde, macht die Entscheidung nicht zu einer abändernden, da lediglich darauf abzustellen ist, wie in der Hauptsache entschieden wurde. Die von der Rekurswerberin zitierte E JBl 1970, 319 ist deshalb nicht vergleichbar, da dort über die verfahrensrechtliche Frage (Antrag auf Fortsetzung des Verfahrens durch Anberaumung einer Streitverhandlung) mit selbständigem Beschluß entschieden wurde.

Es war daher dem Rekurs ein Erfolg zu versagen.